Kabanata 27 - Mga Kontrata sa Paglilisensiya at Pagpapanatili ng Software

27.5.6 Pagkabangkarote ng supplier

Ang lahat ng mga kasunduan sa paglilisensya ay dapat na bumalangkas sa pag-asa sa panganib ng pagkalugi o pagkabangkarote ng supplier/licensor, partikular na para sa mission-critical software. Ang mga partikular na probisyon ng Kodigo sa Pagkalugi ng Estados Unidos ay idinisenyo upang protektahan ang mga karapatan ng mga lisensyado ng intelektwal na ari-arian kung sakaling mabangkarote ang isang tagapaglisensya.

Ang Seksyon 365(n) ng Bankruptcy Code ay nagbibigay sa isang may utang (dito, ang tagapaglisensya) ng karapatang gamitin ang paghatol nito sa negosyo upang matukoy kung alin sa mga kontrata nito ang "ipapalagay" nito (o patuloy na gaganapin), at kung saan ito "tatanggihan" (o lalabag sa mga panuntunan sa pagkabangkarote), sa kondisyon na ang mga kontrata ay ituring na "executory." Ang isang kontrata ay karaniwang itinuturing na "executory" kung ang mga obligasyon ng may utang at ng hindi may utang na partido sa kontrata ay "sa ngayon ay hindi pa nagagawa kung kaya't ang pagkabigo ng alinman sa pagkumpleto ng pagganap ay bubuo ng isang materyal na paglabag na pinahihintulutan ang pagganap ng isa pa." Ang isang hindi eksklusibong lisensya ay karaniwang nagpapataw ng sapat na mga papalabas na obligasyon sa bawat partido upang ituring na magkasya sa loob ng kahulugang ito ng "executoriness." Ang Seksyon 365(n) ay nagpapahintulot sa may lisensya na panatilihin ang karamihan sa mga karapatan nito sa kontrata bago at kahit na pagkatapos tanggihan ng may utang ang lisensya. Ang Seksyon 365(n) ay nagpapahintulot sa may lisensya na pumili, sa pamamagitan ng paunawa sa may utang, kung nais nitong patuloy na gampanan ng may utang ang mga obligasyon nito o ihatid ang pagmamay-ari ng intelektwal na ari-arian sa may lisensya. Bilang karagdagan, ang Seksyon 365(n) ay nagbabawal sa may utang na panghimasukan ang mga karapatan ng may lisensya gaya ng itinatadhana sa kontrata. Sa pagtanggi ng lisensya ng may utang, maaaring piliin ng may lisensya na (i) ituring ang lisensya bilang winakasan at maghain ng paghahabol para sa mga pinsala sa pagtanggi laban sa ari-arian ng may utang o (ii) panatilihin ang karapatan nitong gamitin ang intelektwal na ari-arian kapalit ng pagbabayad ng lahat ng royalties na dapat bayaran sa tagal ng lisensya at isang waiver ng lahat ng karapatan ng setoff na maaaring mayroon ito laban sa may utang. Pinoprotektahan din ng seksyon 365(n) ang mga karapatan ng may lisensya sa ilalim ng isang "kasunduang pandagdag sa" lisensya, tulad ng isang third-party na kasunduan sa escrow ng teknolohiya.

Upang protektahan ang Commonwealth sa ilalim ng Seksyon 365(n) ng Bankruptcy Code, ang kontrata ay dapat magbigay ng sumusunod:

• Ang mga lisensyang ipinagkaloob sa ilalim ng lisensya ng supplier ay itinuring na "intelektwal na ari-arian" gaya ng tinukoy sa ilalim ng Seksyon 101(35A) ng Kodigo sa Pagkalugi, at dapat panatilihin at maaaring ganap na gamitin ng may lisensya ang mga karapatan nito sa ilalim ng Seksyon 365(n) kung sakaling mabangkarote ang tagapaglisensya.

• Ang Commonwealth (nagbibigay ng lisensya) ay dapat magkaroon ng kasalukuyang karapatang gamitin at ayusin ang intelektwal na ari-arian at gumawa ng mga gawang hinango mula sa petsa ng bisa ng lisensya, kahit na ang Commonwealth ay hindi kasalukuyang nagmamay-ari ng source code.

• Ang kasunduan ay dapat magsama ng sapat na patuloy na mga tungkulin sa bahagi ng tagapaglisensya at may lisensya na ang lisensya ay ituring na "executory" sa kaganapan ng isang pagkabangkarote na paghaharap. Kasama sa mga halimbawa ng mga obligasyon na nagpapatupad ang isang tungkulin para sa tagapaglisensya na abisuhan ang lisensyado ng mga demanda sa paglabag sa patent at upang ipagtanggol ang may lisensya laban sa mga paghahabol sa paglabag; pati na rin ang mga indemnidad at warranty.

• Kung magagawa, lumikha ng hiwalay na mga kasunduan para sa: (i) mga trademark at trade name, na hindi kabilang sa Bankruptcy code na kahulugan ng "intelektwal na ari-arian"; at (ii) mga apirmatibong obligasyon na ipinataw sa tagapaglisensya, tulad ng pagpapanatili at mga serbisyo ng suporta, kung saan ang Seksyon 365(n) DOE hindi pinahihintulutan ang may lisensya na panatilihin ang mga karapatan. Kung ang mga serbisyo sa pagpapanatili at suporta ay kasama sa kasunduan, hiwalay na isa-isahin ang bahaging iyon ng mga bayad na babayaran ng lisensyado na tumutugma sa mga obligasyong ito at itakda na ang mga naturang bayarin ay babawasan o aalisin kung ang tagapaglisensya ay tumigil sa pagsasagawa ng mga serbisyo.

• Isama ang isang pahayag na ang kabiguan ng may lisensya na igiit ang mga karapatan nito sa mga benepisyong ibinigay ng Seksyon 365(n) ay hindi ituturing na pagwawakas ng kasunduan sa pagkakataong ito ay tinanggihan ng tagapaglisensya.

• Gumawa ng hiwalay na kasunduan sa escrow ng teknolohiya (na-cross-reference sa kasunduan sa lisensya) kung saan ang tagapaglisensya ay dapat magbigay ng source code para sa lahat ng intelektwal na ari-arian, kabilang ang mga pag-upgrade at pagbabago, sa isang third-party na escrow agent. Bilang karagdagan sa mga probisyon at kinakailangan sa pag-audit tungkol sa pag-iimbak at pagpapanatili ng software, dapat bigkasin ng kasunduan sa escrow na ito ay isang "kasunduang pandagdag sa" lisensya tulad ng itinatadhana sa Seksyon 365(n) ng Bankruptcy Code, at tukuyin ang mga kundisyon sa pag-trigger para sa awtomatikong pag-release ng source code sa may lisensya, tulad ng pagtigil ng mga operasyon ng negosyo o pagkabigo ng supplier na suportahan ang lisensyadong ari-arian.